Вправе ли заказчик предъявить к участникам закупки требование о предоставлении в составе заявки документов о гарантии отгрузки товаров? Не будет ли указанное требование противоречить п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ и расценено ФАС России как дискриминация и необоснованное ограничение конкуренции по отношению к участникам закупки?

Согласно п. 9 ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ, в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям. Следовательно, если возможность установления требования о предоставлении гарантий отгрузки товаров не противоречит положению о закупке, то такое требование заказчик вправе предъявить. Однако следует отметить, что среди УФАС России достаточно распространена практика, когда подобные требования признавались противоречащими п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ. Судебная же практика наоборот подтверждает правомерность действий заказчика в данной ситуации. Например, Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 11.09.2017 по делу № А40-169249/2016 отметил, что УФАС России не доказал факта ограничения количества участников закупки. Наоборот, «…предоставление документов о гарантиях отгрузки товара направлено на подтверждение наличия товара, предлагаемого претендентом к поставке, либо свидетельствует о наличии у него возможности поставить предлагаемый им товар… … требование о предоставлении гарантий отгрузки на сумму более 50% от начальной (максимальной) цены не противоречит ни Закону о закупках, ни Закону о защите конкуренции. Аналогичная правовая позиция отражена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2017 года № 305-КГ-20584...".